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合邦原创 | 数藏平台合规管控法律指南(二)——资质合规
2022-10-20
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随着数字藏品行业规范的不断完善,相关部门对数藏平台的动态核查频次也在提升。为了规范数字藏品行业,企业在开展数字藏品相关业务之前必须取得相关的资质证书,以确保平台能够正常运营。笔者认为,数藏平台所需的资质主要分为两类,一类是必须取得的资质,另一类是可能需要的资质。
PART 01
数藏平台必须取得的资质

1.区块链信息服务备案与安全评估

《区块链信息服务管理规定》第2条第2款规定:“本规定所称区块链信息服务,是指基于区块链技术或者系统,通过互联网站、应用程序等形式,向社会公众提供信息服务。”
《区块链信息服务管理规定》第11条第1款规定:“区块链信息服务提供者应当在提供服务之日起十个工作日内通过国家互联网信息办公室区块链信息服务备案管理系统填报服务提供者的名称、服务类别、服务形式、应用领域、服务器地址等信息,履行备案手续。”
国家互联网信息办公室关于《区块链信息服务管理规定》涉安全评估条款说明的公告第1条规定:“相关企业可委托上述具有相关资质的测评机构开展安全评估,或自行对区块链信息服务开展安全风险自评估,并根据国家互联网信息办公室与公安部联合发布的《具有舆论属性或社会动员能力的互联网信息服务安全评估规定》的相关要求,通过“全国互联网安全管理服务平台”提交安全自评估报告。”
由于数字藏品本身是区块链与艺术品的结合体,因此数藏平台的建立依托区块链技术,那么区块链信息服务备案与安全评估是数藏平台设立的必要条件。

2.公安网络安全备案

《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》第11条的规定:“进行国际联网的计算机信息系统,由计算机信息系统的使用单位报省级以上人民政府公安机关备案。”
根据上述规定,所有数藏平台均需向省级以上人民政府公安机关进行备案。

3.增值电信业务经营许可证

《互联网信息服务管理办法》第七条:“从事经营性互联网信息服务,应当向省、自治区、直辖市电信管理机构或者国务院信息产业主管部门申请办理互联网信息服务增值电信业务经营许可证”
根据上述规定,数藏平台通过互联网向用户提供信息服务活动,提供经营性互联网信息服务,必须取得增值电信业务经营许可证,否则不得从事互联网信息服务。应当注意的是,根据不同的经营和业务范围,增值电信业务经营许可证也分为很多种,与数藏平台相关主要为ICP证和EDI许可证。
关于ICP证,根据《电信业务分类目录》,B25信息服务业务(ICP)是指通过信息采集、开发、处理和信息平台的建设,通过公用通信网或互联网向用户提供信息服务的业务。信息服务的类型按照信息组织、传递等技术服务方式,主要包括信息发布平台和递送服务、信息搜索查询服务、信息社区平台服务、信息即时交互服务、信息保护和处理服务等。
关于EDI证,根据《电信业务分类目录》,B21在线数据处理与交易处理业务(EDI)是指利用各种与公用通信网或互联网相连的数据与交易/事务处理应用平台,通过公用通信网或互联网为用户提供在线数据处理和交易/事务处理的业务,包括交易处理业务、电子数据交换业务和网络/电子设备数据处理业务。
简单来说,数藏平台经营数字藏品,均需要办理ICP许可证,但只有开通了交易市场、许可用户间互相交易的平台需要同时申请办理EDI许可证。

4.网络文化经营许可证

《互联网文化管理暂行规定》第三条:“本规定所称互联网文化活动是指提供互联网文化产品及其服务的活动,主要包括:(一)互联网文化产品的制作、复制、进口、发行、播放等活动;(二)将文化产品登载在互联网上,或者通过互联网、移动通信网等信息网络发送到计算机、固定电话机、移动电话机、电视机、游戏机等用户端以及网吧等互联网上网服务营业场所,供用户浏览、欣赏、使用或者下载的在线传播行为。”
《互联网文化管理暂行规定》第十一条规定“申请设立经营性互联网文化单位经批准后,应当持《网络文化经营许可证》,按照《互联网信息服务管理办法》的有关规定,到所在地电信管理机构或者国务院信息产业主管部门办理相关手续。”
对于数藏平台而言,制作数字藏品并进行发行、销售,供用户浏览、欣赏、使用或下载的行为属于《互联网文化管理暂行规定》第三条规定的互联网文化活动,根据上述规定,应办理 《网络文化经营许可证》。

PART 02
数藏平台可能需要的资质

1.拍卖经营批准证书

《中华人民共和国拍卖法》第11条规定:“企业取得从事拍卖业务的许可必须经所在地的省、自治区、直辖市人民政府负责管理拍卖业的部门审核批准。”
因此,如数藏平台开设数字藏品拍卖业务,需办理拍卖经营批准证书,或者与已经获得相关许可的拍卖企业合作。

2.网络出版服务许可证

《网络出版服务管理规定》第2条规定:“本规定所称网络出版物,是指通过信息网络向公众提供的,具有编辑、制作、加工等出版特征的数字化作品,范围主要包括:(一)文学、艺术、科学等领域内具有知识性、思想性的文字、图片、地图、游戏、动漫、音视频读物等原创数字化作品;(二)与已出版的图书、报纸、期刊、音像制品、电子出版物等内容相一致的数字化作品;(三)将上述作品通过选择、编排、汇集等方式形成的网络文献数据库等数字化作品;(四)国家新闻出版广电总局认定的其他类型的数字化作品。”
根据上述规定,仅从文意理解,数字藏品显然属于网络出版物,因此平台需要并办理《网络出版服务许可证》。具体而言,平台企业需要向省级新闻出版局提交申请,经审核同意后,报国家新闻出版广电总局审批。但是,实践中数藏平台申请出版服务许可证的难度较大,主流数藏平台也均未办理该许可证书。笔者认为,由于《网络出版管理规定》对于出版物的范围规定较广,能否简单地将数字藏品理解为网络出版物,这一点有待商榷。

3.艺术品经营活动备案

《艺术品经营管理办法》第2条规定:“本办法所称艺术品,是指绘画作品、书法篆刻作品、雕塑雕刻作品、艺术摄影作品、装置艺术作品、工艺美术作品等及上述作品的有限复制品。利用信息网络从事艺术品经营活动的适用本办法。” 
《艺术品经营管理办法》第5条规定:“设立从事艺术品经营活动的经营单位,应当到其住所地县级以上人民政府工商行政管理部门申领营业执照,并在领取营业执照之日起15日内,到其住所地县级以上人民政府文化行政部门备案。”
《艺术品经营管理办法》中的“艺术品”或其“复制品”通常指向的是有体物,作为虚拟物的数字藏品是否落入前述办法的监管范围,尚待有关部门的进一步厘清。

PART 03
结语
平台的资质合规问题关系到平台开发方及运营方的生存与发展,即便目前针对数藏平台资质的政策规定仍尚待进一步明晰,但数藏平台的开发方和运营方仍应重视资质合规问题,尽早办理相关的资质及手续。

作者介绍

刘士杰律师
广州市律协电子商务与物流业务专业委员会委员
刘士杰律师,广东合邦律师事务所专职律师,广州市律师协会电子商务与物流业务专业委员会委员,现/曾担任广东省国资委入库律所律师,越秀区矿泉街道瑶华社区法律顾问,曾获2021年度广州市律师协会“业务成果奖”。
刘士杰律师长期从事法律实务工作,具备扎实的法学理论基础、丰富的律师实务工作经验和严谨负责的工作态度,主要业务领域:数藏平台合规审查、行政调查及刑事调查的应对、争议解决、直播电商类纠纷、合规培训等。自执业以来,先后为多家国企、公司和投融资项目提供法律顾问,办理了三百多件民商事诉讼仲裁案件,在处理民商事争议和法律风险管理及防范方面具有丰富经验。
马晓滨律师
广东合邦律师事务所知识产权副部长 
马晓滨,广东合邦律师事务所专职律师,广州市律师协会商标专业委员 会委员,现/曾担任广东省国资委入库律所律师,越秀区矿泉街道北站社区法律顾问,曾获 2021 年度广州市律师协会“理论成果奖二等奖”。
马晓滨律师先后为多家互联网公司及投资项目提供法律服务,担任多家企事业单位常年及专项法律顾问,在处理公司、商事争议纠纷法律事务和法律风险管理及防范方面具有丰富经验。主要业务领域:数据合规审查、数据合规体系的评估及搭建、商事争议纠纷法律事务、知识产权法律事务等。
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